重磅！2020年8月28日住建部發(fā)布《全過(guò)程工程咨詢(xún)服務(wù)合同示范文本（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“合同示范文本”），用于指導全過(guò)程工程咨詢(xún)服務(wù)服務(wù)合同當事人的簽約行為。國家的目的是要重點(diǎn)支持全過(guò)程工程咨詢(xún)服務(wù)的發(fā)展。

敲黑板，劃重點(diǎn)，為什么說(shuō)這是史上最難使用的《全過(guò)程工程咨詢(xún)服務(wù)合同示范文本（征求意見(jiàn)稿）》？合同示范文本都有哪些重要內容？哪幾個(gè)觀(guān)點(diǎn)商榷？

一、《合同示范文本》的組成

《示范文本》由合同協(xié)議書(shū)、通用合同條件和專(zhuān)用合同條件三部分組成。

（一）合同協(xié)議書(shū)

合同協(xié)議書(shū)共計9條，集中約定了合同當事人基本的權利義務(wù)，包括：

（1）項目概況；（2）服務(wù)范圍；（3）委托人代表與咨詢(xún)項目總負責人；（4）服務(wù)費用；（5）服務(wù)期限；（6）合同文件的組成；（7）雙方承諾；（8）詞語(yǔ)含義；（9）合同訂立生效條件。

（二）通用合同條件

通用合同條件共計13條，條款包括：

（1）一般規定、（2）委托人、（3）咨詢(xún)人、（4）服務(wù)要求和服務(wù)成果、（5）進(jìn)度計劃、延誤和暫停、（6）服務(wù)費用和支付、（7）變更和服務(wù)費用調整、（8）知識產(chǎn)權、（9）保險、（10）不可抗力、（11）違約責任、（12）合同解除、（13）爭議解決。

（三）專(zhuān)用合同條件

1.專(zhuān)用合同條件的編號與相應的通用合同條件的編號一致，并和通用合同條件按照同一編號的條款一起閱讀和理解，當兩者之間有不符之處，以專(zhuān)用合同條件為準；

2.針對通用合同條件的細化、完善、補充、修改等，填寫(xiě)在專(zhuān)用合同條件相應條款里；可增加相關(guān)專(zhuān)用合同條件或附件。

合同條款既考慮現行法律法規對全過(guò)程工程咨詢(xún)服務(wù)的有關(guān)要求，也考慮目前各類(lèi)工程咨詢(xún)服務(wù)中的通常做法。通用合同條件具有普遍性和通用性，是基礎性條款。專(zhuān)用合同條件則是有針對性的細化、完善的條款。

二、服務(wù)范圍

發(fā)改投資規〔2019〕515號規定

在發(fā)改投資規〔2019〕515號《國家發(fā)展改革委 住房城鄉建設部關(guān)于推進(jìn)全過(guò)程工程咨詢(xún)服務(wù)發(fā)展的指導意見(jiàn)》中，強調了七大單項咨詢(xún)業(yè)務(wù)，兩大咨詢(xún)類(lèi)別：

七大單項咨詢(xún)業(yè)務(wù)：投資咨詢(xún)、招標代理、勘察、設計、監理、造價(jià)、項目管理

兩大咨詢(xún)類(lèi)別：

第1類(lèi)：（原發(fā)改委主管的范圍）：以投資決策綜合性咨詢(xún)促進(jìn)投資決策科學(xué)化，委托綜合性工程咨詢(xún)單位提供投資項目的市場(chǎng)、技術(shù)、經(jīng)濟、生態(tài)環(huán)境、能源、資源、安全等要素的可行性研究和論證。第2類(lèi)：（原住建部主管的范圍）以全過(guò)程咨詢(xún)推動(dòng)完善工程建設組織模式，以工程建設環(huán)節為重點(diǎn)，委托咨詢(xún)單位提供招標代理、勘察、設計、監理、造價(jià)、項目管理等全過(guò)程咨詢(xún)服務(wù)。

《示范文本》對全過(guò)程咨詢(xún)服務(wù)的定義明確了三大階段：

在“示范文本”通用合同條件1.1.11條定義了“全過(guò)程工程咨詢(xún)服務(wù)”：

在組成本合同的全部文件中也可簡(jiǎn)稱(chēng)為咨詢(xún)服務(wù)，是指咨詢(xún)人接受委托人的委托，并在合同協(xié)議書(shū)和附件1［服務(wù)范圍］中明確的，在項目投資決策階段、工程建設階段和運營(yíng)維護階段，綜合運用多學(xué)科知識、工程實(shí)踐經(jīng)驗、現代科學(xué)和管理方法，采用多種服務(wù)方式組合，為委托人提供階段性或整體解決方案的綜合性智力服務(wù)活動(dòng)。

這個(gè)定義，明確了全過(guò)程工程咨詢(xún)服務(wù)包括決策階段、工程建設階段和運營(yíng)維護階段這三個(gè)階段。其中明確包含了運營(yíng)維護，體現了全過(guò)程咨詢(xún)的跨階段服務(wù)的性質(zhì)。

《示范文本》對全過(guò)程咨詢(xún)服務(wù)的服務(wù)劃分為三大類(lèi)26個(gè)單項服務(wù)：

參照上述515號文件，《示范文本》將全過(guò)程工程咨詢(xún)服務(wù)范圍劃分為三大類(lèi)26個(gè)單項服務(wù)：

（一）投資決策綜合性咨詢(xún)服務(wù)

（1）投資決策咨詢(xún)；

（2）投資機會(huì )研究；

（3）項目可行性研究或及評估；

（4）項目環(huán)境影響評價(jià)；

（5）項目安全風(fēng)險評估；

（6）項目社會(huì )穩定風(fēng)險評估；

（7）項目（資金）申請及備案服務(wù)等。

（二）工程建設全過(guò)程咨詢(xún)服務(wù)

（1）工程報批報建服務(wù)；

（2）工程勘察管理；

（3）工程設計管理；

（4）工程勘察；

（5）方案設計；

（6）初步設計；

（7）施工圖設計；

（8）工程監理招標代理；

（9）工程施工招標代理；

（10）材料設備采購管理；

（11）工程造價(jià)咨詢(xún)；

（12）工程監理服務(wù)；

（13）施工項目管理服務(wù)。

（三）其他單項咨詢(xún)服務(wù)

（1）項目融資咨詢(xún)；

（2）信息技術(shù)咨詢(xún)；

（3）風(fēng)險管理咨詢(xún)；

（4）項目后評價(jià)咨詢(xún)；

（5）建筑節能與綠色建筑咨詢(xún)；

（6）工程保險咨詢(xún)。

每一項服務(wù)內容，描述工作內容、成果文件、標準和要求等，或者如果有相關(guān)管理和配合服務(wù)，均要求在合同附件1中提出。

這三大類(lèi)26個(gè)單項服務(wù)，對于（12）工程監理服務(wù)，和（13）施工項目管理服務(wù)，如何區分實(shí)際的工作界面？合同中并沒(méi)有提出。

三、委托人要求要求咨詢(xún)人提供履約擔保，怎么辦？

合同通用條款第2.3款： 除專(zhuān)用合同條件另有約定外，委托人要求咨詢(xún)人提供履約擔保的，委托人應當向咨詢(xún)人提供支付擔保。支付擔?？梢圆捎勉y行保函或保證保險保單或擔保公司擔保等形式，具體由雙方在專(zhuān)用合同條件中約定。

委托人與咨詢(xún)人是合同的甲乙雙方，各自責任不同，地位平等。這個(gè)條款有利于保護被委托人的收益和權益。

在新版的《建設項目工程總承包合同示范文本（征求意見(jiàn)稿）》中，對于委托人的支付擔保也有相應的約定。

四、委托人要安排人員到咨詢(xún)人公司？什么情況？

合同通用條款第2.5款：

委托人應在與咨詢(xún)人協(xié)商后，按照專(zhuān)用合同條件的要求，自費從其雇員中為推進(jìn)項目安排、選擇及提供有適當資格和經(jīng)驗的人員。咨詢(xún)人可對上述人員的選擇和替換提出合理異議，且在與相關(guān)法律法規不發(fā)生沖突的前提下，上述人員應就與咨詢(xún)服務(wù)有關(guān)的事項接受咨詢(xún)人的指示。

如委托人無(wú)法按照專(zhuān)用合同條件的要求提供相關(guān)人員，或咨詢(xún)人合理認為委托人提供的人員存在不能勝任崗位責任、存在嚴重過(guò)失或不當行為或專(zhuān)用合同條件約定的其他情形的，則咨詢(xún)人有權另行安排替代人員，其費用應由委托人承擔，且應視為構成服務(wù)變更。

這一條款貌似允許委托人選派人員，成為咨詢(xún)人的一員，接受咨詢(xún)人的指示；且咨詢(xún)人有權要求安排替代人員，以免委托人派出的人員不合格。

但此條款頗有些含糊，在合同內做此表述的用意是什么？語(yǔ)焉不詳。另外，咨詢(xún)人、委托人容易因工作人員的質(zhì)量問(wèn)題產(chǎn)生責權利不清的問(wèn)題，在合同中應做更明確和具體的表述。

五、什么人可以做“咨詢(xún)項目總負責人”？什么人可以做“咨詢(xún)人員”？

合同通用條款第3.2款

3.2.1 咨詢(xún)項目總負責人應為合同協(xié)議書(shū)及專(zhuān)用合同條件中約定的人選，并應具有履行相應職責應具有的資格、能力和經(jīng)驗。咨詢(xún)服務(wù)僅涉及投資決策階段的，咨詢(xún)項目總負責人的資格要求由雙方在專(zhuān)用合同條件中約定。咨詢(xún)服務(wù)涉及工程建設階段的，咨詢(xún)項目總負責人應當具有工程建設類(lèi)注冊執業(yè)資格且具有工程類(lèi)、工程經(jīng)濟類(lèi)高級職稱(chēng)。雙方應在合同協(xié)議書(shū)及專(zhuān)用合同條件中明確咨詢(xún)項目總負責人的基本信息及授權范圍等事項，咨詢(xún)項目總負責人經(jīng)咨詢(xún)人授權后代表咨詢(xún)人負責履行合同。

實(shí)施全過(guò)程工程咨詢(xún)后，會(huì )吸引更多的國際著(zhù)名的顧問(wèn)公司或者咨詢(xún)公司進(jìn)入到國內的咨詢(xún)市場(chǎng)，咨詢(xún)項目總負責人應當可以具有國際認可的相應執業(yè)資格，來(lái)承擔相應的咨詢(xún)業(yè)務(wù)。例如英國土木工程師，皇家建造師，IPMP-A級項目經(jīng)理等，增加行業(yè)人員準入寬度。

合同通用條款第3.3款

3.3.1 咨詢(xún)人應按照專(zhuān)用合同條件和附件4［咨詢(xún)人主要咨詢(xún)人員］的約定，根據項目管理需要配備和派遣能勝任本職工作及具備相應能力和經(jīng)驗的各單項咨詢(xún)負責人，以及其他專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員和管理人員。對于承擔投資決策綜合性咨詢(xún)業(yè)務(wù)的單項咨詢(xún)負責人和相關(guān)咨詢(xún)人員，應具有為委托人提供決策依據和建議的能力。對于承擔工程勘察、設計、監理或造價(jià)咨詢(xún)業(yè)務(wù)的單項咨詢(xún)負責人和相關(guān)咨詢(xún)人員，應具有法律法規規定的相應執業(yè)資格。咨詢(xún)人根據合同派遣的咨詢(xún)人員應取得委托人認可，對于已包含在投標文件、非招標項目響應文件和本合同中的咨詢(xún)人員，除委托人明確提出異議外，均應視為已被委托人認可。

此條款比較明確了，對于承擔工程勘察、設計、監理或造價(jià)咨詢(xún)業(yè)務(wù)的單項咨詢(xún)負責人和相關(guān)咨詢(xún)人員，應具有法律法規規定的相應執業(yè)資格。

六、可以轉讓咨詢(xún)服務(wù)嗎？

合同文本在多處表述了關(guān)于轉讓咨詢(xún)服務(wù)的情況。

合同通用條款第3.1.5款 法律、法規、規章有相應規定的，咨詢(xún)人及其咨詢(xún)人員應具有履行咨詢(xún)服務(wù)所需的資質(zhì)或資格。由咨詢(xún)人按照第3.4款［轉讓和交由其他咨詢(xún)單位實(shí)施咨詢(xún)服務(wù)］的約定將相應的咨詢(xún)服務(wù)轉讓給第三方或交由其他咨詢(xún)單位實(shí)施的，該第三方和其他咨詢(xún)單位應具有相應資質(zhì)或資格。

合同通用條款第3.4款

3.4.1 除應收款項的轉讓外，沒(méi)有委托人的書(shū)面同意，咨詢(xún)人不得轉讓合同涉及的利益。未經(jīng)另一方同意，任何一方均不得轉讓其在本合同下的義務(wù)。

3.4.2 咨詢(xún)人不得將其承擔的全部咨詢(xún)服務(wù)轉讓給第三方，或將全部咨詢(xún)服務(wù)肢解后全部轉讓給多個(gè)第三方。

3.4.4 委托人同意咨詢(xún)人將部分咨詢(xún)服務(wù)交由其他咨詢(xún)單位完成，不減輕或免除咨詢(xún)人就該部分咨詢(xún)服務(wù)應承擔的責任和義務(wù)。咨詢(xún)人仍應對該部分咨詢(xún)服務(wù)負總責，就該其他咨詢(xún)單位的行為、疏忽和違約承擔相應責任。

提供全過(guò)程咨詢(xún)服務(wù)的公司，要體現出該公司全面、統籌的項目管理能力，能夠以“咨詢(xún)總包”的形式接受委托，咨詢(xún)總包承擔咨詢(xún)服務(wù)責任，其中的單項咨詢(xún)業(yè)務(wù)不應該以“轉包”或者“轉讓”的形式出現，而應該是“分包”或者“聯(lián)合體承包”。這是有利于行業(yè)自律管理的做法。

七、最難的在這里

合同通用條款在4.2條款和附件1【服務(wù)范圍】中提出對服務(wù)成果的要求；在 4.3條款和附件3【進(jìn)度計劃】中提出對服務(wù)成果的交付；在4.4條款和附件1【服務(wù)范圍】中提出對服務(wù)成果的審查范圍和標準。

這是合同最難的部分。就像一只燙手的山芋交到了斗智斗勇的委托人和咨詢(xún)人面前，他們都將盡力減少已方的責任，進(jìn)行深度的商談。

《合同示范文本》對全過(guò)程咨詢(xún)服務(wù)劃分為三大類(lèi)26個(gè)單項服務(wù)，在合同中需要明確的每一項服務(wù)都要事先界定清晰，明確責、權、利。因此，合同通用條款第4款、專(zhuān)用條款第4款、附件1、附件3是合同最難的部分，是委托人和咨詢(xún)人事先必須界定清楚的內容，否則因文本內容描述不清晰，將會(huì )導致出現扯皮、服務(wù)成果無(wú)法通過(guò)審查。

這部分內容，需要豐富的項目實(shí)戰經(jīng)驗、合同經(jīng)驗、法律功底、文字功底的總咨詢(xún)工程師參與，才能形成合理的合同要素。

跨階段、跨專(zhuān)業(yè)、跨領(lǐng)域的服務(wù)，總咨詢(xún)工程師負責全面管理。而當單項咨詢(xún)由不同的分包來(lái)實(shí)施的時(shí)候，這些單項咨詢(xún)工作之間的界面劃分、交接非常重要，界定清楚提供咨詢(xún)“軟服務(wù)”的需求、成果、驗收、交付、違約等。而過(guò)去單項咨詢(xún)界面之間的“鴻溝”，通常是由委托人組織完成的，當這之間的“鴻溝”過(guò)大時(shí)，往往委托人要付出比較大的時(shí)間成本、資金成本、或者質(zhì)量成本。

全過(guò)程工程咨詢(xún)出現后，各個(gè)單位最心急的應該不是政策，而是人才。眾里尋他千百度，慕容回首，到處都缺少總咨詢(xún)師，懂管理、懂協(xié)調、懂成本、懂現場(chǎng)的總咨詢(xún)師非常之少，而未來(lái)，很可能會(huì )出現獨立的總咨詢(xún)工程師，在項目之間行走，類(lèi)似獨立建筑師、獨立律師等，成為一個(gè)非常有地位、有內涵的職業(yè)，這一天的到來(lái)，才是全過(guò)程咨詢(xún)走上歷史前臺的日子。