在當前工程項目招投標過(guò)程中，暫估價(jià)是一個(gè)較為常見(jiàn)的術(shù)語(yǔ)。實(shí)踐中，往往可能因合同主體各方對暫估價(jià)的理解不同，導致出現糾紛和爭議。本文將主要從暫估價(jià)與暫列金的區別、暫估價(jià)項目再發(fā)包的法律風(fēng)險和暫估價(jià)計價(jià)風(fēng)險三個(gè)方面進(jìn)行梳理，以期幫助各位對暫估價(jià)理解和適用更為準確。 

一、暫估價(jià)與暫列金的區別

暫估價(jià)和暫列金是非常相似，容易混淆的兩個(gè)概念，但兩者其實(shí)并不相同，我們先來(lái)看一下兩個(gè)概念的具體內容。

暫估價(jià)是指：招標人（發(fā)包人）在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時(shí)不能確定價(jià)格的材料、工程設備的單價(jià)以及專(zhuān)業(yè)工程的金額。

暫列金是指：招標人（發(fā)包人）在工程量清單中暫定并包括在合同價(jià)款中的一筆款項。用于施工合同簽訂時(shí)尚未確定或者不可預見(jiàn)的所需材料、設備、服務(wù)的采購，施工中可能發(fā)生的工程變更、合同約定調整因素出現時(shí)的工程價(jià)款調整以及發(fā)生的索賠、現場(chǎng)簽證確認等的費用。

概念來(lái)源：《建設工程工程量清單計價(jià)規范》（GB50500-2013）

概念可同時(shí)參考：《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）《建設項目工程總承包合同（示范文本）》（GF-2020-0216）

從上述兩者的概念可以看出，暫估價(jià)與暫列金的區別主要為：

1. 發(fā)生的可能性（可預見(jiàn)性）不同

暫估價(jià)系招標時(shí)或簽訂合同時(shí)已包含在合同價(jià)款中必然發(fā)生但尚未確定價(jià)格的支出。暫列金系招標時(shí)或簽訂合同時(shí)尚未確定或不可預見(jiàn)是否發(fā)生的預備支出。

2. 性質(zhì)不同

暫估價(jià)的工作內容是除價(jià)格外所有內容均已明確在合同中進(jìn)行約定且必然發(fā)生，若合同雙方未按照合同約定履行義務(wù)，則可能承擔相應的違約責任。但暫列金系預備金，可以全部使用、部分使用或不使用，因此，是否在合同中進(jìn)行明確約定或是否發(fā)生，并不影響合同的履行。

3. 使用方式不同

暫估價(jià)系對工程項目中不能確定價(jià)格的材料、工程設備的單價(jià)以及尚不能確定是否由承包人專(zhuān)業(yè)工程的金額暫時(shí)估價(jià)，最終可能通過(guò)依法招標、合同約定等方式確認。但暫列金由招標人（發(fā)包人）自主決定是否使用以及如何使用。

因此，暫估價(jià)作為必然會(huì )發(fā)生的費用，招標人（發(fā)包人）在使用暫估價(jià)時(shí)應特別注意可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險，我們將從以下兩方面的風(fēng)險進(jìn)行展開(kāi)。

二、暫估價(jià)項目再發(fā)包時(shí)存在的法律風(fēng)險

暫估價(jià)項目再次進(jìn)行發(fā)包的方式主要有兩種：1. 符合招標標準的需經(jīng)過(guò)招標采購；2. 未達到招標要求的，可以自行約定通過(guò)洽談、簽訂補充協(xié)議等方式進(jìn)行采購。兩種再發(fā)包方式可能面臨的法律風(fēng)險如下：

1. 暫估價(jià)部分屬于依法必須進(jìn)行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的，應當依法進(jìn)行招標。

根據《招標投標法實(shí)施條例》第二十九條規定，以暫估價(jià)形式包括在總承包范圍內的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進(jìn)行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的，應當依法進(jìn)行招標。

其中，對于判斷暫估價(jià)項目是否屬于必須招標的項目范圍，需依據《必須招標的工程項目規定》（國家發(fā)展和改革委員會(huì )令（第16號））等規定明確的項目類(lèi)型和規模標準進(jìn)行確定。需注意的是，暫估價(jià)雖然包括在總承包范圍內，但該部分未經(jīng)過(guò)充分的市場(chǎng)競價(jià)，因此，不能直接由施工合同雙方確定價(jià)格，當暫估價(jià)項目達到一定的范圍和規模時(shí)，必須依法進(jìn)行招標。若暫估價(jià)項目按照法律規定應當進(jìn)行招標而未進(jìn)行招標，可能存在相關(guān)合同效力被認定無(wú)效或面臨行政處罰的風(fēng)險。

2. 暫估價(jià)項目再發(fā)包時(shí)“招標人”的選擇

暫估價(jià)項目再發(fā)包時(shí)，在實(shí)踐中，可以選擇由發(fā)包人、總承包人單獨進(jìn)行發(fā)包，也可以選在由發(fā)包人和總承包人雙方共同進(jìn)行發(fā)包。在用三種不同方式進(jìn)行發(fā)包時(shí)，亦可能因處理不當導致法律風(fēng)險。

（1）由項目業(yè)主/發(fā)包人作為暫估價(jià)項目的招標人

實(shí)踐中，項目業(yè)主/發(fā)包人為控制暫估價(jià)部分的成本，通常要求作為招標人對外選擇暫估價(jià)部分的提供方。但暫估價(jià)工程部分作為總承包工程的一部分，屬于總包合同工作范圍的內容，若發(fā)包人單獨作為招標人將暫估價(jià)項目分包給總承包人之外的第三方，可能構成將部分工程進(jìn)行指定分包的情形。

此外，實(shí)際上，由發(fā)包人直接分包暫估價(jià)項目給第三方會(huì )出現總承包方和第三方之間配合度低、對接不暢、重復施工、采購或因施工界面不明晰造成混亂，不僅可能使發(fā)包人耗費更多的管理成本，還可能因雙方產(chǎn)生沖突影響工程的整體進(jìn)度及質(zhì)量，對工程造成不可控風(fēng)險。

（2）由總承包人作為暫估價(jià)項目的招標人

如上暫估價(jià)的概念所述，暫估價(jià)項目因其不確定性，在簽訂總承包合同時(shí)僅能暫時(shí)估價(jià)，但暫估價(jià)項目再次發(fā)包采購時(shí)則需對該部分的價(jià)格進(jìn)行確認，價(jià)格確認本身存在不可控風(fēng)險，若由總承包人單獨進(jìn)行發(fā)包，可能導致發(fā)包人對此部分價(jià)格無(wú)法進(jìn)行成本控制的風(fēng)險。

（3）由發(fā)包人和總承包人共同作為暫估價(jià)項目的招標人

總包合同可約定由發(fā)包人和總承包人共同作為招標人對暫估價(jià)項目進(jìn)行發(fā)包，發(fā)包人更容易對暫估價(jià)項目的成本和質(zhì)量以及分包方的履行情況進(jìn)行控制。但是，若合同中對三方權利義務(wù)界面、款項支付主體、發(fā)票開(kāi)具等未明確約定，可能存在三方權利義務(wù)出現重疊或者沖突，從而產(chǎn)生爭議的風(fēng)險，比如分包人直接起訴發(fā)包人主張工程款、總包方不承擔分包部分質(zhì)量責任。

3. 非必須招標的暫估價(jià)項目再發(fā)包時(shí)，應根據總包合同約定選擇相對方。

若暫估價(jià)項目未達到必須招標的標準，則可以選擇通過(guò)洽談、協(xié)商其他方式進(jìn)行采購，但進(jìn)行采購時(shí)，需簽訂相應的合同或補充協(xié)議等有效書(shū)面書(shū)面形式確定最終的合同價(jià)款，若未通過(guò)有效形式進(jìn)行確認，最終可能因價(jià)款確認方式產(chǎn)生爭議，不僅導致工程項目不可控的成本增加，還可能影響工程進(jìn)度及質(zhì)量。

三、暫估價(jià)項目的計價(jià)風(fēng)險

1. 暫估價(jià)項目計價(jià)方式約定不明產(chǎn)生爭議

在總承包合同履行過(guò)程中，暫估價(jià)項目?jì)r(jià)格可能會(huì )受市場(chǎng)價(jià)格變動(dòng)或政策等相關(guān)因素影響而變化，產(chǎn)生價(jià)差。且暫估價(jià)部分在實(shí)施及再發(fā)包過(guò)程中，可能產(chǎn)生相關(guān)的招標費用、稅費、現場(chǎng)保管費、采購管理費等，若總承包合同中未對暫估價(jià)的計價(jià)方式及相關(guān)費用的承擔方式進(jìn)行明確約定，合同雙方可能會(huì )對價(jià)格是否調整、如何進(jìn)行調整、相關(guān)費用由誰(shuí)承擔、如何計取產(chǎn)生爭議，最終可能導致項目成本增加，結算困難。

2. 暫估價(jià)項目預估價(jià)格與實(shí)際幅差較大導致計價(jià)風(fēng)險

在簽訂總承包合同時(shí)，暫估價(jià)項目的價(jià)格為預估價(jià)格，價(jià)格組成往往缺少明確的內容，未對價(jià)格構成范圍進(jìn)行明確說(shuō)明，未充分考慮實(shí)際價(jià)格的因素，可能存在低價(jià)競爭情形。但暫估價(jià)部分再進(jìn)行發(fā)包時(shí)或竣工結算時(shí)，會(huì )根據市場(chǎng)或雙方約定的其他計價(jià)方式進(jìn)行調整確認，在確認時(shí)，往往會(huì )因前期價(jià)格不明，而出現實(shí)際價(jià)格與預估價(jià)格差異較大的風(fēng)險。

3. 暫估價(jià)項目設置混亂過(guò)多導致預算超支

因暫估價(jià)項目的設置確實(shí)能夠解決工程招投標初期因無(wú)法確定項目單價(jià)產(chǎn)生的一些問(wèn)題，但在實(shí)踐中，因發(fā)包人在前期簽訂合同時(shí)把控不嚴，存在設置過(guò)多暫估價(jià)項目的情形，例如將可以確定的工程主要材料例如暫估價(jià)材料中，或將能夠確定的工程內容劃入暫估價(jià)項目中等，導致暫估價(jià)項目設置過(guò)多。最終進(jìn)行結算時(shí)，往往因前期太多的不確定性因素，結算價(jià)遠遠超過(guò)合同簽約價(jià)，國企單位還可能面臨審計異議風(fēng)險。

綜上，發(fā)包人在建設工程項目中使用暫估價(jià)時(shí)，在前期招標投標、簽訂合同階段即應充分重視，盡可能完善、明確相關(guān)約定內容，避免日后計價(jià)風(fēng)險。發(fā)包人對暫估價(jià)項目再進(jìn)行發(fā)包時(shí)亦應根據我國法律規定、合同履行情況確定發(fā)包方式、發(fā)包主體，避免違反法律規定或導致合同出現履行風(fēng)險。